В тесноте да не в обиде: налогообложение пассивных доходов в Евросоюзе

В последнее время наметилась тенденция к регистрации компаний в европейских юрисдикциях, характеризуемых средним уровнем налогообложения прибыли, например, в Голландии, Ирландии. Это связано с тем, что зачастую между такими государствами и Россией действует соглашение об избежании двойного налогообложения, преимуществами которого можно воспользоваться при планировании налогообложения российских компаний. В свою очередь, компания, зарегистрированная в государстве Евросоюза, может потребовать создания дочерней структуры в другом государстве Евросоюза. Актуальность знаний о налогообложении дивидендов, а также иных пассивных доходов, выплачиваемых из одного государства Евросоюза в другое государство Евросоюза, налицо.

Дивиденды взаимозависимых компаний

В соответствии с идеей образования единого европейского сообщества Советом Евросоюза была принята Директива 2011/96/EU от 30.11.2011, устанавливающая запрет на взимание налога у источника с дивидендов, выплачиваемых дочерней компанией материнской компании, находящейся в другом государстве Евросоюза¹.  Для получения такой льготы обе компании должны соответствовать следующим критериям:

• и материнская, и дочерняя компании являются налоговыми резидентами государств своего места нахождения;
• ни одна из компаний не имеет права на освобождение от уплаты налога на прибыль в соответствии с национальным законодательством государства своего места нахождения;
• минимальная доля прямого участия в капитале дочерней компании, находящейся в другом государстве Евросоюза – 10% (далее – квалифицированное участие), или
• имеется квалифицированное участие в капитале дочерней компании, реализуемое через постоянное представительство, находящееся в ином, нежели дочерняя компания, государстве Евросоюза².

При соблюдении указанных условий государство места нахождения материнской компании обязано предоставить одну из следующих льгот:

• освободить дивиденды, получаемые компанией или ее постоянным представительством, получаемые из другого государства Евросоюза;
• предоставить компании или ее постоянному представительству налоговую льготу на сумму налога, фактически уплаченного с той части прибыли, из которой дочерней компанией выплачены дивиденды пропорционально доле участия материнской компании³.

В большинстве случаев последняя мера реализуется путем предоставления налогового вычета или налогового кредита в государстве места нахождения материнской компании⁴.

В результате реализации положений Директивы из трех уровней налогообложения дивидендов остается один:

Положения Директивы не влияют на применение национального законодательства и международных договоров, призванных уменьшить или исключить двойное налогообложение дивидендов. При расчете налогового бремени при конкретной выплате дивидендов необходимо также учитывать положения указанных источников права, которыми могут быть установлены особенности применения общеевропейского законодательства.

Летом 2014 года Совет Евросоюза одобрил внесение в Директиву 2011/96/EU поправок, нацеленных на борьбу от уплаты налогов с помощью гибридных кредитов — финансового инструмента, специально созданного для незаконного использования положений Директивы⁵.  Гибридный кредит сочетает в себе свойства долгового обязательства и ценной бумаги. В силу этого законодательство некоторых государств Евросоюза трактует гибридный кредит как заем, а законодательство других как ценную бумагу. При «правильно» подобранной паре юрисдикций выплаты по гибридному кредиту уменьшают налоговую базу как расходы в виде процентов по займу (в государстве дочерней компании) и освобождаются от налогообложения как дивиденды в государстве материнской компании. Таким образом достигается полное освобождение от налога на прибыль.

Для борьбы с гибридными кредитами предполагается ограничить норму об освобождении дивидендов, полученных материнской компанией, если сумма этой выплаты подлежала вычету в государстве дочерней компании.

Государства-члены Евросоюза обязаны до 31 декабря 2015 года имплементировать в национальное законодательство нормы, препятствующие использованию гибридных кредитов в целях уклонения от налогообложения.

Проценты и роялти взаимозависимых компаний

Проценты и роялти, выплачиваемые между взаимозависимыми компаниями, находящимися в разных государствах Евросоюза, подлежат освобождению от налога у источника при соблюдении следующих условий:

• обе компании: и компания-плательщик, и компания-получатель платежа являются налоговыми резидентами различных государств Евросоюза;
• обе компании являются плательщиками налога на прибыль;
• компания 1 напрямую владеет 25% акций компании 2, или же компания 3 напрямую владеет 25% акций и компании 1, и компании 2⁶.

Последний критерий, относящийся к проценту корпоративного участия, может быть изменен национальным законодательством  государств-членов Евросоюза.

Освобождение от налога у источника распространяется и на проценты выплачиваемые компанией 1 постоянному представительству компании 2, находящемуся в ином, нежели компания 1, государстве Евросоюза⁷.

Освобождение не применяется в отношении выплат процентов по следующим обязательствам:

• долговые обязательства, в соответствии с которыми кредитор имеет право участвовать в прибыли должника;
• долговые обязательства, в соответствии с которыми кредитор может обменять право требования процентных выплат на участие в прибыли должника;
• долговые обязательства, которые не предусматривают выплаты основной суммы займа или предусматривают ее выплаты по истечении более чем 50 лет⁸.

1. Статья 5 Директивы Совета ЕС 2011/96/EU от 30.11.2011.
2. Статья 2, пункт 1 статьи 3 Директивы Совета ЕС 2011/96/EU от 30.11.2011.
3. Пункт 1 статьи 2 Директивы Совета ЕС 2011/96/EU от 30.11.2011.
4. Howard R. Hull “EC Parent-Subsidiary Directive in Switzerland”, Der Schweizer Treuhänder 3/05, p.178.
5. http://europa.eu/rapid/press-release_MEMO-13-1040_en.htm
6. Статья 3 Директивы Совета ЕС 2003/49/EC от 03.06.2003.
7. Пункт 1 статьи  1 Директивы Совета ЕС 2003/49/EC от 03.06.2003.
8. Пункт 1 статьи 4 Директивы Совета ЕС 2003/49/EC от 03.06.2003.

Алексей Оськин

Заместитель директора

Налоговая и юридическая практика

Корпус Права (Россия)